解答專家

王琦，中央黨校（國家行政學(xué)院）黨的建設(shè)教研部副教授

如何認(rèn)定處理以講課費、課題費、咨詢費等名義變相送禮行為？

答：一、條文的規(guī)定和主旨

《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》（以下簡稱《條例》）第九十八條規(guī)定：

向從事公務(wù)的人員及其配偶、子女及其配偶等親屬和其他特定關(guān)系人贈送明顯超出正常禮尚往來的禮品、禮金、消費卡（券）和有價證券、股權(quán)、其他金融產(chǎn)品等財物，情節(jié)較重的，給予警告或者嚴(yán)重警告處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)或者留黨察看處分。

以講課費、課題費、咨詢費等名義變相送禮的，依照前款規(guī)定處理。

黨的十八大以來，糾正“四風(fēng)”取得了很大的成效，但高壓態(tài)勢之下，“四風(fēng)”問題改頭換面、由明轉(zhuǎn)暗，發(fā)生了隱形變異。“變”的是手法，“隱”的是目的，針對監(jiān)督執(zhí)紀(jì)中發(fā)現(xiàn)的以講課費、課題費、咨詢費等名義變相送禮、拉關(guān)系的問題，《條例》第九十八條新增第二款，增加了以講課費、課題費、咨詢費等名義變相送禮的處分規(guī)定，對違規(guī)送禮行為的特殊情形進(jìn)行細(xì)化規(guī)定，釋放出對“穿著馬甲”的“四風(fēng)”問題保持緊盯不放、寸步不讓高壓態(tài)勢的鮮明信號。

二、適用要點

以講課費、課題費、咨詢費等名義變相送禮的，就是給違規(guī)送禮行為披上了勞務(wù)報酬這個“隱身衣”，其本質(zhì)就是《條例》第九十八條第一款規(guī)定的違規(guī)送禮，以利益輸送為目的，并且收受方除了從事公務(wù)的人員以外還包括其配偶、子女及其配偶等親屬和其他特定關(guān)系人。在認(rèn)定中，要揭開“隱身衣”，準(zhǔn)確區(qū)分支付合理的勞務(wù)報酬和變相送禮。

第一，費用行為的意圖是為知識、技術(shù)、技能“買單”還是為了利益輸送。如果黨員干部和公職人員憑借其專業(yè)技能、業(yè)務(wù)專長，合規(guī)地受邀參加一些培訓(xùn)、研討、科研等活動，提供授課、咨詢、指導(dǎo)，并領(lǐng)取合理的報酬，不僅是合理的勞務(wù)行為，也有利于聘請方更好地開展該領(lǐng)域的工作。但向公職人員變相送禮是想進(jìn)行感情投資、拉關(guān)系，或者對收禮人的履職行為表示感謝，歸根到底是為了獲得其職權(quán)上的某種支持，支付的“報酬”實際上是因職權(quán)產(chǎn)生的，而不是勞務(wù)。變相送禮侵犯了職務(wù)的廉潔性，存在影響公正執(zhí)行公務(wù)的可能性，但認(rèn)定變相送禮不需要送禮方明確有請托事由或者有謀取利益的目的，只要抱有潛在的求關(guān)照的心態(tài)或者出于有朝一日用得上的動機，明確地知道付錢給對方就是因為對方從事公務(wù)。

第二，是否存在真實且合理的勞務(wù)行為。收受方實際提供了有用的勞動服務(wù)，且支付方真實需要相關(guān)的勞務(wù)支持。認(rèn)定勞務(wù)往往需要具備三個要件：一是支付方為了開展工作，確有必要通過咨詢、授課、課題研究等方式需求專業(yè)性、技術(shù)性的幫助和支持；二是收受方確實提供了知識傳遞或技術(shù)指導(dǎo)等具體的勞動；三是收受方具備與相應(yīng)行業(yè)、領(lǐng)域、業(yè)務(wù)范疇相匹配的從業(yè)經(jīng)驗、政策水平、技術(shù)背景和專業(yè)能力。否則，即便形式上開展了所謂的學(xué)術(shù)會議、課題研究，有相關(guān)的邀請函和實際的活動安排，也很難認(rèn)定為合理的勞務(wù)。

第三，在有真實且合理的勞務(wù)的基礎(chǔ)上，還要看支付的勞務(wù)對價是否合理。對于黨內(nèi)法規(guī)和國家法律法規(guī)或者有關(guān)部門規(guī)定了勞務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的，要看支付的費用有沒有明顯超出標(biāo)準(zhǔn)；對于沒有明確的標(biāo)準(zhǔn)的，要結(jié)合當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟發(fā)展水平看費用有沒有明顯超出市場公允價值。

實踐中，要特別注意甄別上級單位的公務(wù)人員受下級單位的邀請，或者有管理制約權(quán)的公務(wù)人員受被管理單位的邀請，開展講課、培訓(xùn)等活動。一方面，上下級單位之間或者有管理制約關(guān)系的單位之間，往往在專業(yè)和業(yè)務(wù)上對口，有時確實需要業(yè)務(wù)指導(dǎo)；另一方面，由于存在職務(wù)隸屬或者管理制約關(guān)系，更容易衍變?yōu)樽兿嗨投Y。正常的培訓(xùn)和授課往往有公務(wù)邀請，有明確指向的培訓(xùn)和授課主題，支付費用合理合規(guī)，報銷流程規(guī)范，講課人在其所在單位履行了報批手續(xù)，如果是領(lǐng)導(dǎo)干部，還要在個人事項報告中如實填寫勞務(wù)所得情況。

三、與《條例》其他條款的競合

一是，與違反財經(jīng)紀(jì)律的競合。如果支付方假借講課費等名義虛列開支，通過套取培訓(xùn)經(jīng)費等方式來變相送禮，或者支付的費用明顯超過了《中央和國家機關(guān)培訓(xùn)費管理辦法》《中央財政科研項目專家咨詢費管理辦法》等法律法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)費標(biāo)準(zhǔn)，無論對方是不是從事公務(wù)的人員，都違反了財經(jīng)紀(jì)律，應(yīng)按照《條例》第三十條第二款違反財經(jīng)紀(jì)律條款處理。當(dāng)違規(guī)支付講課費、課題費、咨詢費等行為同時屬于變相送禮的，就存在適用《條例》第九十八條第二款和第三十條第二款的競合問題。

二是，與違規(guī)使用公款的競合。如果以講課費等名義變相送禮所涉及的錢款系公款的，則同時符合《條例》第一百一十三條規(guī)定的用公款購買贈送或者發(fā)放禮品、消費券(卡)等違紀(jì)構(gòu)成要件，涉及該條款和第九十八條第二款的競合問題。

對于這兩種競合，根據(jù)《條例》第二十五條第一款的規(guī)定，應(yīng)依照處分較重的條款定性處理，在認(rèn)定處分較重時，除了要看兩個條款規(guī)定的最高處分檔次，還要看行為的情節(jié)違反兩種紀(jì)律的具體程度及其對應(yīng)的處分檔次。

四、相關(guān)法規(guī)和紀(jì)法銜接

《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）第三百八十九條第一款規(guī)定：為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財物的，是行賄罪。

《中華人民共和國公職人員政務(wù)處分法》（以下簡稱《政務(wù)處分法》）第三十四條第二款規(guī)定：向公職人員及其特定關(guān)系人贈送可能影響公正行使公權(quán)力的禮品、禮金、有價證券等財物，或者接受、提供可能影響公正行使公權(quán)力的宴請、旅游、健身、娛樂等活動安排，情節(jié)較重的，予以警告、記過或者記大過；情節(jié)嚴(yán)重的，予以降級或者撤職。

首先，行賄罪以謀取不正當(dāng)利益為構(gòu)成要件。如果送禮人沒有請托事項，或者請托事項并非不正當(dāng)利益，但只要贈送(包括以講課費等名義變相贈送)的財物明顯超出正常禮尚往來的，就屬于《條例》第九十八條規(guī)定的違紀(jì)行為，而不屬于行賄行為。此時不涉及《刑法》的適用問題。

其次，構(gòu)成行賄罪要求金額達(dá)到三萬元以上，特殊情況下一萬元以上。如果送禮人請托國家工作人員為其謀取不正當(dāng)利益，行為就具備了行賄性質(zhì)，當(dāng)行賄金額達(dá)到了成立行賄罪的要求時，便涉嫌行賄罪，對此需要依據(jù)《條例》第二十九條和第三十一條的規(guī)定予以處理；當(dāng)行賄金額尚未達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn)，則屬于違反《刑法》規(guī)定但不構(gòu)成犯罪的行為，對此應(yīng)適用《條例》第三十條第一款紀(jì)法銜接條款處理。需要注意的是，實踐中，那種“一手交錢一手辦事”“臨時抱佛腳式”的即時性權(quán)錢交易已不多見，取而代之的是行賄人以“圍獵”為手段進(jìn)行感情投資，長期、多次送小額財物，或多次以課題費等名義變相送禮，待“關(guān)系穩(wěn)定”、時機成熟再提出請托謀取不正當(dāng)利益的事項，其本質(zhì)仍是權(quán)錢交易，認(rèn)定行賄金額時應(yīng)當(dāng)累加計算。

最后，注意黨紀(jì)政務(wù)處分相匹配。當(dāng)黨員公職人員變相送禮行為同時觸犯《政務(wù)處分法》第三十四條第二款規(guī)定時，根據(jù)《條例》第二十八條的規(guī)定，監(jiān)察機關(guān)在對其給予政務(wù)處分時要與黨紀(jì)處分的輕重程度相匹配，對于受到撤銷黨內(nèi)職務(wù)或留黨察看處分的，如果擔(dān)任公職，應(yīng)當(dāng)依法給予其撤職等政務(wù)處分。

中央黨校（國家行政學(xué)院）學(xué)習(xí)時報社、黨的建設(shè)教研部、機關(guān)黨委聯(lián)合出品

策劃：王益民、祝靈君、何忠國

監(jiān)制：李 瑩

主編：李軍輝

編輯：吳雨娟

校對：孫 宇

來源：中央黨校（國家行政學(xué)院）網(wǎng)